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经济新常态与经济法理论

发布时间: 2016-01-26 文章来源: 江苏省法学会 作者: 字号:[大] [中] [小]

经济新常态与经济法理论 

——省法学会经济法学研究会2015年年会综述 

    

  20151212日,省法学会经济法学研究会2015年年会在扬州大学召开。年会主题是“经济新常态与经济法理论”。与会人员围绕主题,对经济改革与经济法、金融监管的理论与实践、经济新常态与相关法律制度等专题展开了热烈的研讨和交流。现将主要学术观点综述如下: 

  一、经济改革与经济法 

  经济新常态下的经济改革与经济法学研究可以说是车之双轮、鸟之双翼,缺一不可。经济法不仅是经济改革的外在因素,而且是经济改革的内生变量。经济新常态理念下的经济改革不是漫无目的和简单开放的,而是根据现实发展的需要建立起一整套具备市场经济体制内在质素的经济法律制度,而法律的完善健全必然也会推动经济改革的飞跃。 

  南京中医药大学经贸管理学院杜珍媛副教授分析了网络时代知识产权保护的问题,认为网络知识产权侵权的难点问题主要表现在网络商标侵权和网络著作权侵权,而有无使相关公众对商品或服务的来源产生误认、混淆依然是认定是否构成侵权的关键。此外,在网络知识产权侵权的救济途径考量上,应采取侵权救济与保险补偿相结合的损害赔偿新模式。 

  南京航天航空大学法律系王炳副教授对经营者集中许可附加条件选择理论进行了研讨,认为从理性角度看,经营者集中许可附加条件的目的是解决竞争关切,救济经营者可能对竞争造成的损害。对此,结构性条件、行为性条件、混合性条件都有解决竞争关切的可能性。因此,经营者集中许可附加条件的选择只能依据个案事实确定,即依据相关市场事实、集中当事人事实、其他竞争者事实、客户事实、消费者事实以及全球化因素、国别因素、时代因素、行业因素等确定。 

  扬州大学法学院马辉副教授以市场失灵下的格式条款法律规制为视角,指出信息畅通情形下消费者能够迫使经营者提供满足多数消费者需求的条款,但信息成本和认识局限的存在导致市场中的不完全信息成为交易中的常态。借助于少数精明人的市场约束效用,信息成本造成的市场失灵可通过条款的标准化加以逆转,竞争机制仍能促成市场合意实现。但认知局限造成的市场失灵则难以通过信息工具得以彻底逆转,出台符合多数人利益的任意性规范和条款摹本来对条款内容进行控制因而成为必要。 

  南京大学博士研究生洪莹莹基于对美国行政解释司法遵从理论的考察,对反垄断行政解释的司法遵从进行了研究,认为由于反垄断法的模糊性和公司二元实施机制的建立,实践中执法机关与司法机关在反垄断法的解释上已显现明显分歧。我国反垄断法对公共实施机制的依赖凸显了反垄断行政解释的重要性,而法院是否遵从则根本上关乎反垄断法能否高效实施。但从现行文本和实践出发,我国反垄断行政解释获得司法遵从的可能性和现实性却并不理想。对此,美国行政解释的司法遵从教义及其在联邦反托拉斯领域的适用可为我们提供借鉴。立法授权是奉行我国反垄断行政解释司法遵从的根本正当性基础,而具体遵从标准和规制的设计则需要结合反垄断法特点和行政诉讼、司法审查的整体体制深入探讨。 

  二、金融监管的理论与实践 

  市场经济时代,人类没有无风险的、不需要监管的金融体系。金融监管的存在并不该成为金融业发展的栓结,相反应为金融业的发展创造安全、稳定的运行环境,从而促进金融业的发展。经济新常态的背景也对金融监管理论提出了更高的要求。 

  扬州大学法学院副院长陈承堂教授对存款所有权归属进行了研究,通说认为存款所有权属于银行业金融机构,存款人对存款只有债权,这与司法实践产生了严重的乖离。认为存款所有权的归属并不是一个仅仅通过逻辑推演就可以解决的命题,应该在银行业的历史脉络中“发现”存款所有权的配置原理。表面看,通说源于货币的占有等于所有的法理,而其深层原因则根源于银行业金融机构“存短贷长”的资产负债结构。基于银行业金融机构提供的活期账户,存款人享有的随时到期的存款债权在功能上与货币无异,从而对其存款仍然具有现实的支配权。但存款人支配权的获得不在于其存款债权是否具有某种优先效力,而在于银行业金融机构的持续经营。所以,无需对存款人的支配权进行特殊的制度安排,与通说乖离的伪卡交易民事案例的司法实践亦得以重塑。 

  江苏大学文法学院邹焕聪副教授对民间融资监管的基本问题与制度构想进行了探讨,认为监管主体的缺失、监管依据的缺陷、监管内容的局限和监管责任的不足是现行民间融资监管的四大基本问题。要解决现有问题,就要立足监管主体多元化,实现合作监管与自律监管的结合;体现监管依据的混合化,实行硬法依据与软法依据的融合;实现监管内容的全面化,实行事前、事中和事后全程监管;围绕监管责任的共同化,实现监管责任与社会责任的合作。 

  南京师范大学硕士研究生程健以暴涨暴跌的股票市场为视角,对中国证券监管的制度缺陷进行研究,认为暴涨暴跌原因出在股市与经济基本面的背离,融资失控,IPO过多过快,大股东、高管大规模套现,舆论推动,清理场外配资这六个方面;证监会的职责应转变为单纯监管,加强风险防范、完善各项规则。 

  南京大学法学院博士研究生、安徽农业大学江晓华老师对农资消费适用惩罚性赔偿问题进行了研究。他以“参照本法执行”的解释论证农资消费适用惩罚性赔偿的内在正当性,以适用的现实意义论证农资消费适用惩罚性赔偿的外在正当性。认为在正当性基础上,理解农资消费的关键要素是农民购买、使用农业生产资料,而购买或使用农资生产的农产品是自用还是出售并不影响农资消费的成立。目前的农资消费欺诈行为认定应该注重客观标准,可在司法解释或地方性法规中规定。 

  三、经济新常态与相关法律制度 

  在经济新常态的大背景下,相关法律制度建设不仅是经济发展的重要条件,也是经济发展的新的、持久的动力,经济新常态需要强有力的法律实施。同时伴随着经济新常态所产生的经济法学研究,特别是研究中所揭示的规律性认识,也将丰富经济法学乃至整个法学研究的理论资源。 

  苏州大学王健法学院沈同仙教授从市场经济体制下劳动关系调整应有的利益博弈机制出发,指出我国劳动基准实施困境的原因在于市场利益博弈机制的缺失、政府职能的缺位和行政执法不力以及劳动基准法存在的某些不合理规定。我国劳动基准法欲走出困境要做到完善劳动关系的利益博弈机制、合理划分劳动仲裁和劳动监察的执法范围、健全劳动基准实施的监督保障机制、完善我国劳动基准立法。 

  南京中医药大学经贸管理学院院长田侃教授、硕士研究生杨毅从商标保护的视角对中医药传统知识保护进行了研究,认为从企业角度,要做到提升保护意识,增强中医药企业竞争力;重视药品商标的设计,处理好企业商标与药品商标的关系;要强化中医药商标宣传,提升商标的知名度。从行政管理角度,要做到中医药老字号可注册为驰名商标;对中医药老字号实行全国统一登记和管理制度;设立专门机构统一管理地道药材。 

  南京三江学院孙蕾扬副教授、徐晓玉副教授、周帼副教授关注劳务派遣问题,认为在《劳动合同法修正案》出台后很多单位已经开始用业务外包替代劳务派遣,但只是简单地用劳务外包协议替代劳务派遣协议,其他均未发生变化,虽表现形式改变,但究其本质仍是劳务派遣。在出台《劳务派遣暂行规定》时立法者也注意到了该问题,明确用人单位以承揽、外包之名行劳务派遣之实的,按照劳务派遣认定。在实践操作层面,用人单位还是会选择外包来替代劳务派遣。出现此现象的核心点在于现有规制中没有明确外包与劳务派遣的界定标准。在实务操作中仍有空间可以运作。当用外包替代劳务派遣时,不再有岗位比例的限制,也不需要考虑同工同酬,用工单位不需要承担连带责任,对社会保险也无要求,所有劳动法中的标准均可不用,其结果是劳动者受损害更为严重。在相关配套实施细则还未能出台时,只能暂时寄希望于外部监管,对于劳务派遣市场的监管力度应不断加大。 

  江苏大学文法学院杜乐其老师基于对案例的整理和分析,以老年消费者为对象,对安全保障义务“合理限度”进行了研究。认为从司法实务案列表明,在法院认定经营者是否已尽“合理限度”过程中,存在泛化“老年人”身份因素的司法倾向。此种倾向不仅限制经营者行动自由,甚至威胁到为老年人提供福祉的相关行业的健康发展。因此,法律必须对此种倾向予以克制,以实现主体的利益平衡与社会的有序发展。 

  淮阴师范学院蒋大平教授对新常态下构建金融消费者权益的法律保护机制进行研究,认为在用新常态定位我国经济发展的前提下,一方面金融机构顺应国家提出的金融服务于实体经济的要求,加大对实体经济的服务力度,不断研究多元化和差异化的创新产品;另一方面互联网金融因为符合经济转型发展的需要而得以迅猛发展。互联网金融以低成本高效率的优势在全民范围内迅速铺开,互联网平台催生了P2P平台众筹等众多的新生业态。我国应当加快健全金融消费者权益保护机制,加强创新型金融产品风险识别、监测和预警,防范风险扩散,加大对非法金融活动的惩处力度,维护金融市场有序运行。 

  南京大学法学院博士研究生程子薇以法律解释学理论为分析工具,对《广告法》第38条中的消费者进行研究。《广告法》第38条中的“消费者”概念能否容纳“工商业客户”等非生活消费主体,在司法实务中评价不一。认为借助法律解释论可以发现,日常生活中的“消费者”概念文义范围大致等同于“顾客”、或“交易相对方”,外部体系解释的方法在《广告法》自身体系化程度不足的情形下难有用武之地,仅仅基于立法材料而对立法原意的推测难以负担一个确定的结论。现行法规定不明并不意味着法院裁量随意化,强化解释适用中的说理为自由裁量权行使作必要支撑。 

    (扬州大学法学院副教授包振宇、硕士研究生郭骁整理 

    

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